近期，国家(jia)市场监督(du)管理总局公布《网络反不正(zheng)当竞争暂行规定》（以下简称《暂行规定》），自2024年9月1日起施行。《暂行规定》通过健(jian)全和明(ming)确(que)网络竞争行为“红绿灯”规则，为各类经营主(zhu)体明(ming)晰(xi)指引、划清底线，有利于维护公平(ping)竞争的市场秩序，为加快建设全国统一大市场保驾护航。
随着网络经济快速发展，传统不正(zheng)当竞争行为向线上延伸，商业模式的不断创新又产生新的不正(zheng)当竞争行为，对(dui)公平(ping)竞争市场秩序带来新的冲(chong)击。2017年反不正(zheng)当竞争法修订(ding)通过，新增“互联网不正(zheng)当竞争专条”。2018年，联合国贸易和发展会议发布数据，中国成为全球B2C（企业对(dui)消费者(zhe)）电子商务(wu)最大市场，同年出台的电子商务(wu)法，从维护交易秩序角度，明(ming)确(que)规范电商平(ping)台“二选一”和不合理收费。
《暂行规定》进一步(bu)细化了反不正(zheng)当竞争法和电子商务(wu)法，结合现实需要，补充和完善电商竞争规则，突出表现为以下四点：
一是新增网络虚假宣(xuan)传的多种表现形式，回应刷单炒信问题。电商平(ping)台的信用(yong)评价体系是其(qi)经营体系极其(qi)重要的组成部分，事(shi)关平(ping)台商誉，也是消费者(zhe)作出是否购买(mai)决(jue)策的重要参(can)考。2020年的《全国人民代表大会常务(wu)委员会执法检查组关于检查〈中华人民共和国反不正(zheng)当竞争法〉实施情况的报告(gao)》指出，有些商家(jia)为增加交易量、吸(xi)引消费者(zhe)关注，通过故意刷单虚增交易量以获得消费者(zhe)关注，既损害经营者(zhe)、消费者(zhe)权益，又影响了整个网络经济的健(jian)康发展。对(dui)此，《暂行规定》第九(jiu)条将利用(yong)网络刷单、好评返现等方式开展引人误解的商业宣(xuan)传的行为列入禁止范围。
二是对(dui)反向刷单新型不正(zheng)当竞争行为作出专门规范。随着电商平(ping)台对(dui)刷单行为的监控更加严格，实践中又衍生出一种“新玩法”，利用(yong)电商平(ping)台对(dui)刷单的监督(du)机制，来打击自己的竞争对(dui)手店铺。例如故意大量购买(mai)竞争对(dui)手店铺的商品不付款(kuan)，甚至专门给自己的竞争对(dui)手店铺或商品刷好评，从而触发平(ping)台对(dui)刷单炒信行为的监督(du)机制，使竞争对(dui)手店铺被平(ping)台降(jiang)权、限流，甚至被封店。这些行为被业内俗称为“反向刷单”，同样损害平(ping)台、商铺和消费者(zhe)权益。对(dui)此，《暂行规定》第十六条进一步(bu)明(ming)确(que)此类“反向刷单”行为构(gou)成不正(zheng)当竞争。
三是细化“二选一”规定，并(bing)进一步(bu)强调平(ping)台不得向平(ping)台内经营者(zhe)不合理收费。保护中小商家(jia)权益，免于受到平(ping)台经济上的“欺压”，是公平(ping)竞争秩序的应有之(zhi)义，也是电子商务(wu)法第三十五条的出发点。《暂行规定》专设两条，对(dui)上位法进行具体细化，强化中小商家(jia)保护。前期“二选一”案件(jian)反映出，除强制商家(jia)签订(ding)排(pai)他协议外，电商平(ping)台往往通过隐秘(mi)性限制手段实施“二选一”，例如对(dui)在其(qi)他平(ping)台开店的商家(jia)实施流量限制、销售区域(yu)限制等，《暂行规定》第二十四条对(dui)此进行了细致列举。第二十五条则针对(dui)收费问题，进一步(bu)明(ming)确(que)要求电商平(ping)台在服务(wu)协议、交易规则中公平(ping)合理确(que)定收费标准，不得违背商业道德、行业惯例，向平(ping)台内经营者(zhe)收取(qu)不合理的服务(wu)费用(yong)。
四是强化电商平(ping)台责任，对(dui)平(ping)台内经营者(zhe)不正(zheng)当竞争行为承担发现处置义务(wu)。鉴(jian)于实践中平(ping)台并(bing)无能力(li)对(dui)平(ping)台内经营者(zhe)竞争行为的违法性进行全面、准确(que)判(pan)断，《暂行规定》基于电子商务(wu)法第二十九(jiu)条的已有规范经验(yan)，科学规定平(ping)台责任，确(que)立反不正(zheng)当竞争领域(yu)的“必要处置、有效保存、及时报告(gao)”制度，既在一定程度上减轻(qing)平(ping)台负担，也有利于监管部门及时发现、处置相关行为。
《暂行规定》以公开透明(ming)的规则制度，稳定市场预期，提振发展信心，实施中更需准确(que)把握其(qi)促(cu)发展的最终目的，不断提升执法和监管的科学性、规范性、协调性、稳定性。《暂行规定》列举不少新型不正(zheng)当竞争行为，为避免不适当地干预市场自由(you)竞争，导致技术(shu)发展和创新受阻，《暂行规定》从行为特征、竞争损害、行业影响等角度，细化构(gou)成要件(jian)和认定因(yin)素，有利于更为全面研判(pan)所涉行为的非正(zheng)当性。第十二条更是首次明(ming)确(que)，在判(pan)定是否构(gou)成不正(zheng)当竞争行为时，要充分考虑是否有利于技术(shu)创新和行业发展等因(yin)素。因(yin)此在个案认定中，需要综(zong)合上述因(yin)素系统考量，为市场的自我调节和技术(shu)、产业创新留出空间。
此外，在法律责任方面，《暂行规定》未直接(jie)规定法律责任承担方式，而是援引作为上位法的反不正(zheng)当竞争法、电子商务(wu)法对(dui)应罚则。为确(que)保部门规章与法律间适用(yong)的统一性，需要特别(bie)关注上述两法主(zhu)体范围不同，在适用(yong)时需注意区分。例如，《暂行规定》第三十二条、第三十八条援引电子商务(wu)法相关条款(kuan)进行适用(yong)，责任主(zhu)体为电商平(ping)台经营者(zhe)；其(qi)对(dui)应的行为规范也均(jun)能从电子商务(wu)法中找到对(dui)应条款(kuan)，义务(wu)主(zhu)体也为电商平(ping)台经营者(zhe)，体现了法律责任和行为规范的一致性。《暂行规定》作为部门规章，应属细化、执行上位法规定，加之(zhi)依法行政原则要求，行为规范中的义务(wu)主(zhu)体“平(ping)台经营者(zhe)”，应当与作为上位法的电子商务(wu)法保持一致，指向电商平(ping)台经营者(zhe)。
（作者(zhe)系首都经济贸易大学法学院副院长、教授(shou)、博士生导师(shi)）